金融審判研究院 作者：初明峰、劉磊、張款款
來源：金融審判研究院（ID:jrspyjy)
編者按
本文援引判例涉及兩個問題：1、案外人在標的物被查封后的啟動確權(quán)訴訟取得有利判決，能否作為執(zhí)行異議得依據(jù)？2、案外人借用房地產(chǎn)開發(fā)資質(zhì)開發(fā)房產(chǎn)，能否對抗被借名人債權(quán)人對名下房產(chǎn)的執(zhí)行？因文章題目字數(shù)有限，筆者在題目中僅體現(xiàn)了第2項焦點問題，具體解讀及風險提示詳見實務(wù)分析。
裁判概述
房地產(chǎn)開發(fā)關(guān)系國計民生和社會公共安全，故國家將房地產(chǎn)開發(fā)作為特種行業(yè)，實行市場準入許可限制。借用房地產(chǎn)開發(fā)資質(zhì)違反法律及行政法規(guī)相關(guān)規(guī)定，與房地產(chǎn)行業(yè)行政管理基本政策相悖。借用資質(zhì)開發(fā)房地產(chǎn)存在過錯，法院據(jù)此認定借用者不享有足以排除強制執(zhí)行的民事權(quán)利并不缺乏依據(jù)。
案情摘要
豐源貸款公司、夏元龍系天縱房地產(chǎn)公司債權(quán)人，執(zhí)行法院依據(jù)其申請于2014年10月14日裁定查封天縱房地產(chǎn)公司名下案涉房產(chǎn)。
2. 海利食品公司以上述房產(chǎn)系其借用天縱房地產(chǎn)公司資質(zhì)開發(fā)為由提出執(zhí)行異議，法院于2015年1月19日作出執(zhí)行裁定駁回海利食品公司的異議。海利食品公司未在15日內(nèi)提起異議之訴。
3. 另查明，海利食品公司于2014年11月10日提起另案訴訟，要求確認上述訴爭房產(chǎn)歸其所有。該案歷經(jīng)一審、二審，法院于2018年12月19日作出（2018）皖民終726號民事判決，判決案涉房產(chǎn)屬海利食品公司所有并判定天縱房地產(chǎn)公司配合過戶。
4. 海利食品公司以上述（2018）皖民終726號民事判決為依據(jù)，再次提出執(zhí)行異議。法院經(jīng)審查后作出（2019）皖12執(zhí)異字24號執(zhí)行裁定，駁回海利食品公司的異議申請。
5. 海利食品公司繼而提起案外人異議之訴，一審法院支持其阻卻執(zhí)行訴請，二審改判駁回。海利食品公司向最高人民法院申請再審，亦被駁回。
爭議焦點
案外人在查封后取得的確權(quán)判決是否可作為對抗執(zhí)行的依據(jù)？資質(zhì)借用方是否享有可對抗資質(zhì)提供方的金錢債權(quán)人的實體權(quán)益？
法院認為
本院經(jīng)審查認為，《最高人民法院關(guān)于人民法院辦理執(zhí)行異議和復議案件若干問題的規(guī)定》第二十六條第二款規(guī)定：“金錢債權(quán)執(zhí)行中，案外人依據(jù)執(zhí)行標的被查封、扣押、凍結(jié)后作出的另案生效法律文書提出排除執(zhí)行異議的，人民法院不予支持。”具體到本案中，根據(jù)一、二審查明的事實，一審法院系在2014年10月14日分別根據(jù)豐源貸款公司、夏元龍的申請作出民事裁定，對涉案房產(chǎn)進行了查封。而海利食品公司、蔣北平是在2014年11月10日對相關(guān)房產(chǎn)提出確認之訴，該訴一、二審判決的作出時間分別為2018年6月14日、2018年12月19日，晚于查封時間。海利食品公司、海利房地產(chǎn)公司、蔣北平以生效判決對相關(guān)房產(chǎn)權(quán)屬已作出認定為由要求排除執(zhí)行理據(jù)不足，二審法院未支持其該部分訴請并不缺乏依據(jù)。
同時，對于借用房地產(chǎn)開發(fā)資質(zhì)問題。現(xiàn)行法律及司法解釋雖未明確規(guī)定借用資質(zhì)合同無效，但探究城市房地產(chǎn)開發(fā)相關(guān)法律及行政法規(guī)，國家對于借用房地產(chǎn)開發(fā)資質(zhì)，明顯采用禁止、限制至少是不鼓勵的態(tài)度。《中華人民共和國城市房地產(chǎn)管理法》第三十條規(guī)定房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)應當具備名稱、組織機構(gòu)、固定經(jīng)營場所、注冊資本、足夠的專業(yè)技術(shù)人員等條件。《城市房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營管理條例》第五條規(guī)定房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)應當具備100萬元以上的注冊資本，4名以上持有資格證書的房地產(chǎn)專業(yè)、建筑工程專業(yè)的專職技術(shù)人員，2名以上持有資格證書的專職會計人員；第九條規(guī)定房地產(chǎn)開發(fā)主管部門對房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)核定資質(zhì)等級，房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)按照核定的資質(zhì)等級承擔相應的房地產(chǎn)開發(fā)項目；第三十四條規(guī)定未取得資質(zhì)等級證書或者超越資質(zhì)等級從事房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營的，由房地產(chǎn)開發(fā)主管部門責令限期整改，處5萬元以上10萬元以下的罰款；逾期不改正的，由工商行政管理部門吊銷營業(yè)執(zhí)照。基于上述規(guī)定，可以認為，房地產(chǎn)開發(fā)關(guān)系國計民生和社會公共安全，故國家將房地產(chǎn)開發(fā)作為特種行業(yè)，實行市場準入許可限制。借用房地產(chǎn)開發(fā)資質(zhì)違反法律及行政法規(guī)相關(guān)規(guī)定，與房地產(chǎn)行業(yè)行政管理基本政策相悖。二審法院認定海利食品公司、海利房地產(chǎn)公司、蔣北平借用資質(zhì)開發(fā)房地產(chǎn)存在過錯，并據(jù)此認定其不享有足以排除強制執(zhí)行的民事權(quán)利并不缺乏依據(jù)，海利食品公司、海利房地產(chǎn)公司、蔣北平申請再審理據(jù)不足，本院不予支持。
案例索引
（2021）最高法民申1618號
相關(guān)法條
第二十六條 金錢債權(quán)執(zhí)行中，案外人依據(jù)執(zhí)行標的被查封、扣押、凍結(jié)前作出的另案生效法律文書提出排除執(zhí)行異議，人民法院應當按照下列情形，分別處理：
（一）該法律文書系就案外人與被執(zhí)行人之間的權(quán)屬糾紛以及租賃、借用、保管等不以轉(zhuǎn)移財產(chǎn)權(quán)屬為目的的合同糾紛，判決、裁決執(zhí)行標的歸屬于案外人或者向其返還執(zhí)行標的且其權(quán)利能夠排除執(zhí)行的，應予支持；
（二）該法律文書系就案外人與被執(zhí)行人之間除前項所列合同之外的債權(quán)糾紛，判決、裁決執(zhí)行標的歸屬于案外人或者向其交付、返還執(zhí)行標的的，不予支持。
（三）該法律文書系案外人受讓執(zhí)行標的的拍賣、變賣成交裁定或者以物抵債裁定且其權(quán)利能夠排除執(zhí)行的，應予支持。
金錢債權(quán)執(zhí)行中，案外人依據(jù)執(zhí)行標的被查封、扣押、凍結(jié)后作出的另案生效法律文書提出排除執(zhí)行異議的，人民法院不予支持。
非金錢債權(quán)執(zhí)行中，案外人依據(jù)另案生效法律文書提出排除執(zhí)行異議，該法律文書對執(zhí)行標的權(quán)屬作出不同認定的，人民法院應當告知案外人依法申請再審或者通過其他程序解決。
申請執(zhí)行人或者案外人不服人民法院依照本條第一、二款規(guī)定作出的裁定，可以依照民事訴訟法第二百二十七條規(guī)定提起執(zhí)行異議之訴。
實務(wù)分析
實際開發(fā)人借用他人資質(zhì)進行房地產(chǎn)開發(fā)，實際開發(fā)人與資質(zhì)提供方的資質(zhì)借用協(xié)議并不能對抗資質(zhì)提供方的交易相對方，這并沒有爭議。但是，實際開發(fā)人依據(jù)借用協(xié)議能否對抗資質(zhì)提供方的普通金錢債權(quán)人，則存在較大爭議。
有觀點認為，在查明被執(zhí)行不動產(chǎn)確屬名實不符的情況下，資質(zhì)提供方的金錢債權(quán)人在執(zhí)行中查悉的代持財產(chǎn)并不能屬于資質(zhì)提供方的責任財產(chǎn)，實際開發(fā)人借用資質(zhì)違規(guī)開發(fā)雖應當承受相應懲罰，但讓其承擔財產(chǎn)被執(zhí)行的風險有些懲之過重。
實務(wù)中也有相反觀點，本文援引判例即是如此。本文援引案例認為，借用他人資質(zhì)開發(fā)房地產(chǎn)的行為有別于其他的代持行為，關(guān)系國計民生和社會公共安全。這種行為違反法律及行政法規(guī)相關(guān)規(guī)定，與房地產(chǎn)行業(yè)行政管理基本政策相悖，其所為的實體權(quán)益在執(zhí)行異議中不應予以保護。筆者認為，本文援引案例的裁判精神能夠有效遏制房地產(chǎn)開發(fā)中的資質(zhì)借用亂象，值得肯定。
此外，本文援引案例中還涉及爭議標的物被查封后案外人另案提起確權(quán)訴訟的情形。站在案外人的角度，筆者特別提醒：（1）爭議標的物被查封后，案外人又通過另案取得的確權(quán)判決對抗執(zhí)行的，法院不予支持；（2）本文援引判例中，案外人提起執(zhí)行異議被駁回未及時啟動異議之訴，而是選擇另案提起確權(quán)之訴，這種操作風險極大。原因在于，若案外人未能在法定期間內(nèi)提起異議之訴，法院此后完全可以以重復異議為由對案外人的異議申請不再受理。因此，案外人應充分了解訴訟程序，避免遭受不必要損失。
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原標題： 最高院：借資質(zhì)開發(fā)房產(chǎn)違法，名實不符導致房產(chǎn)被執(zhí)行的風險自擔
